《新公司法与虚报注册资本罪》

发布时间:2020-01-17 15:58:26

【摘要】
【正文】

张某欲成立一家公司但是手头只有50万元现金,遂找到在某公司任会计的朋友刘某,以开公司无注册资金为由,提出向其公司借款200万元,并承诺用毕半月后即还。2015年,张某实际从刘某处借得150万元,连同自己的50万元作为注册资金,在工商行政管理部门办理了某实业有限公司《企业法人营业执照》。

在公司登记中,张某、胡某、陈某(刘某的化名)为发起人,张某任公司董事长,胡某任公司法定代表人,陈某(刘某)任公司监事,其中张某、胡某、陈某占有公司股份的比例分别为70%、20%和10%。半个月后,张某通过签发银行汇票的办法,分三次将150万元归还给陈某(刘某)。

 

张某应当承担怎样的法律责任?

我们需要了解《中华人民共和国公司法》及《中华人民共和国刑法》的相关规定。

2013年12月28日,全国人大常委会通过了对《中华人民共和国公司法》(以下简称《公司法》)的修改决定,修改后的新《公司法》于2014年3月1日起施行。

新旧《公司法》删改比对

修订前

修订后

第二十三条设立有限责任公司,应当具备下列条件:
  (一)股东符合法定人数;
  (二)股东出资达到法定资本最低限额;
  (三)股东共同制定公司章程;
  (四)有公司名称,建立符合有限责任公司要求的组织机构;
  (五)有公司住所。

第二十三条设立有限责任公司,应当具备下列条件:
  (一)股东符合法定人数;
  (二)有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额;
  (三)股东共同制定公司章程;
  (四)有公司名称,建立符合有限责任公司要求的组织机构;
  (五)有公司住所。

第二十六条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十,也不得低于法定的注册资本最低限额,其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足;其中,投资公司可以在五年内缴足。
  有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的,从其规定。

第二十六条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额
  法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的,从其规定。

第二十九条股东缴纳出资后,必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。

删除

第五十九条一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。
  一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。

第五十八条一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。

 

 

新公司法删除了对有限责任公司、一人有限责任公司和发起设立的股份有限公司的注册资本最低限额的限制,删去全体股东货币出资金额不得低于注册资本百分之三十的规定,不再要求公司股东自公司成立之日起两年内缴足出资、一人有限责任公司股东一次性足额缴纳出资。此外,新公司法规定股东缴纳出资后无需验资、公司营业执照不再登记实收资本,股东出资证明书也不再载明出资额。

 

公司法的上述重大变化,引起了刑法中对于虚报注册资本罪、虚假出资及抽逃出资罪的认定的重要变化。

 

据此,张某是否有刑事责任风险呢?答案是否定的。

《中华人民共和国刑法》第158条规定,申请公司登记使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本,欺骗公司登记主管部门,取得公司登记,虚报注册资本数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处虚报注册资本金额百分之一以上百分之五以下罚金。

单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处三年以下有期徒刑或者拘役。

新《公司法》对普通公司的注册登记不再要求实收资本,不要求注册资本验资,没有最低出资限额要求,也没有出资期限限制。因此,采用认缴制以后,除法律、法规及国务院决定对注册资本有特别要求之外,虚报注册资本的概念将不复存在,更不会构成虚报注册资本罪、虚假出资罪、抽逃出资罪。

张某注册登记某实业有限公司,不属于新《公司法》第二十六条第二款规定的“法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的,从其规定。“所限制的行业及公司,因此张某不必承担关于注册资本的刑事责任风险。

那么,仍需要进行注册资本验资、并有可能承担刑事责任的行业及公司包括哪些?

因相关法律法规要求,募集设立的股份有限公司、金融业务公司、商业银行、保险公司、典当行、小额贷款公司等等特殊公司仍然需要验资。另外,外资企业不论何种行业均需验资,由会计师事务所出具验资报告。

上述行业及公司,如果股东虚假出资或者抽逃出资数额巨大或者造成严重后果,仍需要承担相应的刑事责任。

 

 

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